从立法宗旨探究《专利法》第五条的渊源和适用
摘 要 《专利法》第五条是授予专利权的首要条件，其出发点是维护国家和人民的根本利益，准确运用法五条，恰当处理涉及法五条的申请，有着极其重要的意义。本文探究了法五条的立法宗旨，厘清了法五条所称的法律、社会公德、公共利益的概念及相互关系，并结合涉及'赌博“、涉及'伪基站“的案例，对违反法律、违反社会公德、妨害公共利益的发明创造的处理方式进行分析和讨论。
关键词 社会公德 妨害公共利益 赌博 伪基站
作者简介：李文娟，国家知识产权局专利局专利审查协作北京中心通信部。
中图分类号：D923.4 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.05.015
《专利法》第五条第一款（以下简称法五条）是判断发明创造是否符合授权条件的重要法条，与其它审查常用条款相比，法五条所涉及的'法律“'社会公德“和'公共利益“与《专利法》本身的联系相对较弱，其更多涉及其他法律体系，以及社会公德、公共利益等宽泛的社会概念。明确法五条的内涵与外延，使用法五条维护国家和人民根本利益，具有極其重要的意义。
一、法五条法律探究
《专利法》第五条第一款规定：对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。
（一）法五条的立法宗旨
法五条针对的是违反法律的发明创造、违反社会公德的发明创造以及妨害公共利益的发明创造，防止被授予专利权的发明创造扰乱正常社会秩序、导致犯罪或者造成其他不安定因素，正是法五条的立法宗旨 。
（二）法律、社会公德、公共利益的含义与关系
1.违反法律的发明创造。法五条所涉及的'法律“，指的是狭义的法律，即，由全国人大或者全国人大常委会制定、颁布的法律，行政法规和规章不在法五条涉及'法律“涵盖的范围之内。
何为'违反法律“？《审查指南》以举例的方式示出，违反法律的发明创造包括如下情况：用于赌博的设备、机器或工具，吸毒的器具，伪造国家货币、票据、公文、证件、印章、文物的设备等 。汤宗舜认为，'违反法律“是指发明创造本身的目的违背法律，而不是制造、使用、销售发明创造产品违背法律 。
2.违反社会公德的发明创造。社会公德，也被称为善良风俗。我国专利法所称的社会公德限于在中华文化背景下的当今中国境内的社...
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